Il rimedio contabile – II

Disposizioni statutarie ai sensi della legge di New York

Come discusso nel nostro ultimo post sul blog, il diritto a una contabilità esiste ai sensi del diritto comune e, in alcuni casi, secondo lo statuto

Il rimedio contabile è codificato in New York Partnership Law § 44 e New York Business Corporation Law § 720. La sezione 44 della Partnership Law prevede che:

Ogni partner ha diritto a un resoconto formale per quanto riguarda gli affari di partnership:

1. Se è ingiustamente escluso dall’attività di società o dal possesso dei suoi beni da parte dei suoi soci,

2. Se il diritto esiste ai sensi di qualsiasi accordo,

3. Come previsto dalla sezione quarantatre1

4. Ogniqualvolta altre circostanze lo rendano giusto e ragionevole.

La contabilità è particolarmente importante per le società di persone a causa della “regola ben consolidata secondo cui un’azione legale non può essere intrapresa da un partner contro un altro per qualsiasi pretesa derivante dalla società fino a quando non vi è stata una contabilità completa, salvo che il presunto torto riguardi un’operazione di società che può essere determinata senza un esame dei conti di società.” 1056 Sherman Ave. Associates contro Guyco Const. corporativo, 261 dC2d 519, 520 (2d Dep’t 1999). La norma è applicabile anche alle società in accomandita semplice. Vedi, ad es, Goodwin contro MAC Resources Inc.149 AD2d 666, 667 (“È pacifico che, come regola generale, i partner non possono citare in giudizio l’un l’altro per atti relativi alla società a meno che non vi sia una contabilità, un accordo preventivo o un adeguamento degli affari di società.”)

La Sezione 720(a)(1) della Business Corporation Law prevede che:

(a) Un’azione può essere intentata contro uno o più amministratori o funzionari di una società per ottenere un giudizio per il seguente provvedimento:

(1) Fatta salva qualsiasi disposizione dell’atto costitutivo autorizzato ai sensi del paragrafo (b) della sezione 402, per costringere il convenuto a rendere conto della sua condotta ufficiale nei seguenti casi:

(A) La negligenza, il mancato adempimento o altra violazione dei suoi doveri nella gestione e disposizione dei beni aziendali di sua competenza.

(B) L’acquisizione da parte sua, il trasferimento ad altri, la perdita o lo spreco di beni aziendali per negligenza, mancato adempimento o altra violazione dei propri doveri.

(C) Nel caso di amministratori o funzionari di una società di beneficienza organizzata ai sensi dell’articolo diciassette del presente capitolo: (i) il mancato perseguimento dello scopo di pubblica utilità generale di una società di beneficienza o di qualsiasi specifico beneficio pubblico stabilito nel suo atto costitutivo ; (ii) la mancata consegna o pubblicazione da parte di una società beneficiaria di una relazione annuale come previsto dalla sezione diciassettecentootto dell’articolo diciassette del presente capitolo; o (iii) negligenza, mancato adempimento o altra violazione dei propri doveri o standard di condotta ai sensi dell’articolo diciassette del presente capitolo.

Da notare, un’azione ai sensi del § 720 deve essere derivata, per conto della società. Il tribunale fallimentare del distretto meridionale di New York ha affermato che “la sezione 720 deve essere interpretata in modo ampio e copre ogni forma di spreco di beni e violazione dei doveri aziendali”. In merito a Princeton Industries, Inc., 39 BR 140, 142 (SDNY Bankr. 1984). Il A proposito di Princeton La Corte ha aggiunto che “la sezione 720 della BCL non prevede solo una contabilità da parte dei fiduciari della società, ma prevede anche il recupero di qualsiasi denaro sottratto indebitamente dai funzionari della società”. Id.

A differenza delle società di persone e delle società, le società a responsabilità limitata non dispongono di un rimedio legale per la contabilità. Fino a poco tempo non era chiaro se i membri di una società a responsabilità limitata potessero intentare un’azione per ottenere una contabilità di diritto comune. Tuttavia, nel Gottlieb contro Northriver Trading Co., LLC58 AD3d 550 (1° Dep’t 2009), il Primo Dipartimento ha affermato che “i membri di una società a responsabilità limitata possono cercare un’equa contabilità ai sensi del diritto comune”.

1. L’articolo 43 prevede: “Ogni socio deve rendere conto alla società di qualsiasi beneficio e detenerne come fiduciario gli utili da lui derivati ​​senza il consenso degli altri soci da qualsiasi operazione connessa alla costituzione, conduzione o liquidazione della società società o da qualsiasi uso da parte sua dei suoi beni”.

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